Кратки разсъждения
по интересен казус:
ВАС, в редица
свои решения приема, че определение на административен съд, постановено в
хипотезата на чл.147, ал.3 от ДОПК е необжалваемо по аргумент от §2 от ДР на
ДОПК и чл.88, от АПК.
Считам, че
това е неправилно създадена практика.
Разпоредбата
на чл.88 от АПК, попада в процедурата по оспорване на административните актове
по административен ред – предвид това, че е в обхвата на гл.шеста – оспорване
на административни актове по административен ред от АПК.
От
друга страна, в чл.81 от АПК изрично е уредено, че по реда на тази глава се
обжалват индивидуалните и общите административни актове.
По
аргумент от чл.21, ал.5 от АПК – Решението за прекратяване на ревизионното
производство не е индивидуален административен акт. Това е така, защото самото
решение е част от процедурата по издаване на индивидуален административен акт –
ревизионния акт. Крайният акт, на самото ревизионно производство е ревизионният
акт, като акт създаващ определени права и задължения на страните, а
не решението за прекратяване на ревизионното производство – така
както се опитва да мотивира ВКС.
Следователно,
твърдението на ВКС, че определението на съда по чл.147, ал.3 от ДОПК попада в
хипотезата на чл.88 от АПК е необосновано и неправилно.
Алтернативно, ако се приеме, че
Решението на ОДОП е индивидуален административен акт
Разпоредбата
на чл.88 от АПК, попада в процедурата по оспорване на административните актове
по административен ред – предвид това, че е в обхвата на гл.шеста – оспорване
на административни актове по административен ред от АПК.
В
чл.82 от АПК изрично са посочени случаите които не попадат в обхвата на
процедурата по оспорване на административните актове по административен ред,
цитирам „…Не подлежат на оспорване по
административен ред актовете на органите, които нямат по-горестоящ
административен орган – чл.82, ал.2 от АПК…”
Решението
за прекратяване на ревизионното производство се издава от ОДОП, а ОДОП няма по-горестоящ
орган. Независимо, че решението за прекратяване на ревизионното производство е
във връзка с издаден ревизионен акт, то процедурата по решението за
прекратяване на ревизионното производство се развива само пред ОДОП. Т.е.
нарушава се правото на засегнатото лице от вътрешноведомствено обжалване на
акта - йерархична защита в самия административен орган.
Следователно,
самото решение на ОДОП за прекратяване на административното производство законодателя
изрично е поставил извън обхвата на чл.88 от АПК.
